在中国市场上，持续发生数起涉及跨国公司对华商业贿赂案件，从2004年的“朗讯”风波到2005年的“张恩照事件”和天津德普医疗公司在华行贿国有医院的“德普行贿案”，这几起“事件”在国际上被曝光后，造成了极坏的影

响。这几起事件的共同点是外资公司在中国对中国人员进行行贿，受到美国国内法《海外反腐败法》的处罚。然而，至今没有公开的信息显示受贿的中方人员和机构受到了中国法律的制裁。

美国的《海外反腐败法》(以下简称FCPA)，是美国制定于1977年的一部单行法。按照字面意思可以直译为“海外腐败行为法”。该法律禁止美国公司向外国政府公职人员行贿，是目前规制美国企业对外行贿最主要的法律。从中国目前的立法看，中国不但没有《海外反腐败法》，就连涉及国内的《反商业贿赂法》和《反腐败法》的专门法律都没有。不过应该说明的是，中国的相关法律对任何形式的商业贿赂行为都是严格禁止的，且惩罚也十分严厉。但由于历史文化背景造成人们在心理上对商业贿赂这一潜规则有一定的容忍度。而在司法实践中，对商业贿赂又缺乏具体的司法解释，特别是商业贿赂花样种类繁多，有很大的迷惑性，执法人员在实际执行的过程中，对于商业贿赂行为的认定存在着模糊认识，尤其是部分执法人员本身利用国家赋予的权力进行寻租和受贿，以致于使严格的法律变成了“无牙齿的法律”。我们应该承认一部美国的《海外反腐败法》竟然对中国的廉政建设起到了积极的促进作用，这不得不使我们反思中国的法律在制裁商业腐败上究竟有多大的作为？从2006年起，中央决定把反商业贿赂作为反腐败工作的重点，这在中国“反腐”史上尚属首次，这也说明商业贿赂在中国的泛滥已经发展到了不得不严惩的时候了。

电信工作人员与商业受贿

电信工作人员的商业受贿行为主要表现为，电信公司的员工利用职务上的便利，索取他人(主要是供应商)财物，或者非法收受供应商的财物，为供应商谋取利益或促成交易对方与其所在公司建立交易关系的行为。

电信工作人员商业受贿行为的特点表现为，(1)隐秘性。通常发生在“一对一”的环境中，除非双方反目或者利用警察圈套，否则案发率不高，受贿数额较大。(2)间接性。就目前电信工作人员的商业行贿的发展现状来分析，供应商直接用现金收买电信公司人员的手段日趋减少，大多行为人改之以间接方式，行贿人、受贿人各自开设关联公司进行操作，会计账目同步做平，不露痕迹。(3)相关性。受贿者往往属于掌权人物或关键岗位的员工，极易产生一不做二不休的消极心理，同时涉及贪污、挪用、私分等犯罪行为。

目前，行为人对电信工作人员的商业行贿行为的表现形态种类繁多，但从交易手段的角度上讲主要有三大类，即“贿赂”、“回扣”和“佣金”。贿赂的表现形态主要有：一为货币现金。包括人民币、外币等，这是最主要也是最常见的贿赂物。其表现形式多种多样，如各种名义的费用(宣传费、赞助费、信息费、科研费、劳务费、咨询费、佣金)、红包、礼金等等。二为有价证券。包括债券、股票、股票认购券、现金支票、代金券等，有时也表现为各种各样的证、卡、提货单等，如护照、信用卡、高级娱乐场所会员卡、折扣券、打折卡等等。三为物品、礼品。包括各种高档生活用品、奢侈消费品、工艺品、收藏品等，有时也表现为房屋、车辆等大宗商品。四为“其他”形态。这里所说的“其他”范围很广，包括提供学历教育获取文凭、提供出国考察、减免债务、提供担保、免费娱乐、旅游或为其子女提供就业上学等财产性利益，以及提供荣誉、特殊待遇等非财产性利益。回扣的主要表现形式是，卖方明确标出的应支付价款外，暗中向电信工作人员退还钱财及其报偿以争取交易机会和交易条件。回扣常常表现为现金形式，但也不尽然。其复杂性是由“账外暗中”的特征所决定的。对给予回扣的行贿者而言，以实物或者其他方式支付回扣，处理账目的手段很多，一般是未在依法设立的反映其生产经营活动的财务账上按照财务会计制度规定明确如实记载，包括不记入财务账、转入其他财务账或者做假账等。对收受回扣的电信工作人员而言，也常常以收取现金违法而感到不安，要求以实物或其他方式收受回扣。因此，回扣的表现形式不只是货币形态。电信工作人员商业贿赂案件中的“佣金”主要表现为，与电信公司实权人物有密切关系的中间人在供应商与电信公司的交易中为供应商提供中介服务(托儿)，并促使双方交易成就，而收取供应商的报酬，然后与该“实权人物”进行分赃。在电信公司与供应商的交易中，假借支付中间人佣金之名行商业贿赂之实的现象屡见不鲜。

商业受贿行为的刑事法律责任

《刑法》第385条第一款规定：国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。刑法中的国家工作人员除了在国家机关中从事公务的人员以外，还包括在国有公司、企业中从事公务的人员，以及国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业从事公务的人员。在中国五大电信公司工作的人员应当属于“国家工作人员”的范畴；如果这些工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费达到一定的数额，归个人所有的，将依照受贿罪处罚。这里的“为他人谋利益”，从谋取利益的性质上看，既包括他人应当得到的合法的、正当的利益，也包括他人不应当得到的、非法的、不正当的利益；从利益的实现方面看，为他人谋利益，包括已为他人谋取的利益和意图谋取或者正在谋取，但尚未谋取到的利益。如果非法收受他人财物，没有利用职务之便或者没有为他人谋取利益，不构成本罪。

另外，刑法385条第2款和第388条还分别规定了两种以受贿论处的行为：(1)国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处；(2)国家工作人员利用本人职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物的，以受贿论处。

如何治理电信人员商业受贿行为？

电信工作人员的商业受贿行为扭曲了供应商之间的公平竞争机会和秩序、损害了公司的利益、增加了公司的代理成本、腐蚀了员工的灵魂、败坏了公司的名誉，应当依法予以坚决打击。

1.建立反商业贿赂的内部机制

我认为，电信公司应制订专门的《反商业贿赂制度》，明确禁止员工利用职务上的便利，直接、间接索取或收受供应商给予的任何财物，为供应商谋取利益的行为。对于“实权人员”或关键岗位的员工，公司应当与其签订《商业贿赂禁止协议》，明确违反公司商业贿赂禁止的责任与处罚。对于某些违反公司商业贿赂禁止的员工，要加大其违章的成本。

2.建立诫勉谈话与函询制度

电信公司应建立诫勉谈话与函询制度。纪检监察部门应根据举报和反映的员工在商业交易中的不正当行为，对其进行诫勉谈话与函询，诫勉谈话与函询应坚持实事求是、监督关口前移的原则，立足教育，防微杜渐，帮助员工及时有效地纠正商业交易中的不正当行为，促使公司“实权人员”和关键岗位员工不犯或少犯错误。

3.构建良性的公司内部控制体系

目前，一些主要的电信运营商正在建立或已经建立了公司的内部控制体系。实际上，公司的内部控制是为了确保公司目标以及为此而拟定的计划能够得到实现的一种机制。按照美国反对虚假财务报告委员会颁布的COSO内部控制框架的要求，一个有效的内控架构，应当从控制环境、风险评估、控制活动、信息沟通和监控等5个方面进行记录和评价内部控制。对于员工在商业交易中的不当行为，应当更多地强调“软控制”的作用。软控制主要是指那些属于精神层面的事物，如企业文化、公司领导的管理风格、管理哲学、员工的商业道德等。